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赵学强律师担任江苏特大运输、贩卖毒品案主犯辩护人
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    bet356欧洲版在线投注201253日至4日,淅江省绍兴市中级人民法院开庭审理了徐某某等28名被告人制造、运输、贩卖毒品一案,北京赵学强律师事务所赵学强律师受聘担任第一被告人徐某的辩护律师。本案涉及川、淅多省,涉案人数量多达28人,毒品数量达十余公斤,在全国、全省具有重大影响。赵学强主任根据本案事实,依据最高人民法院司法解释及相关法律规定精神,重点阐述了徐某某具有立功法定、坦白等法定从轻情节事实,发表了对徐某某判处无期徒刑或死刑缓期执行的量刑建议的辩护词。

附:辩护词

赵学强律师发表徐某运输、贩卖毒品一案辩护词

 

 

徐某运输、贩卖毒品一案辩护词

审判长、审判员:

根据被告人徐某亲属的委托,并经被告人同意,北京赵学强律师事务所指派我担任被告人徐某的辩护人。接受委托后,本辩护人详阅了检察机关移送的主要证据材料,会见了被告人,参与了本案的庭审调查活动,听取了公诉人发表的公诉意见。本辩护人对起诉书指控的徐某贩卖、运输毒品罪性质及事实无异议,下面仅就量刑情节及量刑问题发表以下意见,希望法庭采纳。辩护人的主要辩护意见是,被告人虽构成运输、贩卖毒品罪,且数量已达到最高人民法院规定的判处死刑标准,但其有法定和酌定的从轻情节,不宜判处死刑立即执行,建议判处无期徒刑或死刑缓期执行。

一、被告人具有重大立功法定从轻情节,不应判处死刑立即执行。

根据相关司法解释精神,对涉案毒品数量达到实际掌握的死刑数量标准,但犯罪情节较轻,或者具有自首、立功等法定、酌定从宽处罚情节,可以不判处被告人死刑立即执行。公诉机关提供的卷宗材料证明徐某归案后,不仅如实供述了自己全部犯罪事实,还向公安机关提供了不为公安机关掌握或者公安机关按照正常工作程序无法掌握的重大犯罪嫌疑人藏匿的线索,并且协助办公安机关将其抓获,为全案的及时侦结起到积极的重要作用。

辩护人认为,徐某协助公安机关抓获重大犯罪嫌疑人行为属于重大立功,而不是一般立功。理由有两点:

1、被检举人涉案毒品数量上超过判处无期徒刑以上刑罚标准,属于重大犯罪嫌疑人。

《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》(法释[1998]8号)规定:犯罪分子有协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括同案犯),应当认定为有重大立功表现。前款所称“重大犯罪嫌疑人”的标准,一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或全国范围内有较大影响等情形。”“被告人检举揭发或者协助抓获的人的行为应判处无期徒刑以上刑罚,但因具有法定、酌定从宽情节,宣告刑为有期徒刑或者更轻刑罚的,不影响对被告人重大立功表现的认定。”

上述司法解释词义表明,被协助抓获的人为“重大嫌疑人”是认定被告人构成重大立功表现的法律标准,而重大嫌疑人的标准是协助抓获的犯罪嫌疑人是“可能”被判处无期徒刑以上刑罚,而不是“确定”判处无期徒刑以上刑罚,只要协助抓获的犯罪嫌疑人有“可能”被判处无期徒刑以上刑罚就认定为重大立功表现成立,不能因为被协助抓获的犯罪嫌疑人客观上被判处无期徒刑以下刑罚,就认定被告人不构成重大立功表现。我国刑法规定的走私、贩卖、运输、制造海洛因或者甲基苯丙胺处十五年有期徒刑、无期徒刑或死刑的数量标准是五十克以上。根据浙江省公安厅物证鉴定中心浙公物鉴(2011)308号检验报告,中第2项“查获的红色药片共1663粒、共净得153.33克,甲基苯丙胺含量为13.5%”鉴定结论计算,起诉书认定的徐某协助公安抓获的犯罪嫌疑人所运输、贩卖的数千粒麻古的甲基苯丙胺的含量远远超过50克,属于重大犯罪嫌疑人。

 

辩护人需要强调的是,仅就涉毒数量而言,被检举的犯罪嫌疑人已超过法律规定的判处无期徒刑以上刑罚标准,但辩护人并不希望法庭判处其如此刑罚,其具有的法定从轻处罚情节,法庭在量刑时应予以充分考虑。

2、从本案社会影响上,符合法律规定的重大立功情形。

《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》,将被抓获的犯罪嫌疑人可能判处无期徒刑或者案件在本省、自治区、直辖市或全国范围内有较大影响等情形。”同时作为确定“重大犯罪嫌疑人”的法律标准。本案涉及的被告人多达成20余人,涉案毒品数量巨大,案件涉及川、浙多省,此案称得上在本省有较大影响的情形。依此规定,徐某协助公安机关抓获的犯罪嫌疑人,也符合“重大犯罪嫌疑人”的法定标准。

徐某的立功行为是否从轻问题。公诉人在发表的公诉意见中,虽承认徐某协助公安机关抓获其他犯罪人行为属于立功,但是否从宽确是含糊不清的,其语义是不应从宽,但没提出不予从宽的具体理由。起诉书是检察机关的意志,公诉人是代表检察机关支持公诉,公诉人的公诉意见不能与起诉书内容相悖。起诉书已明确认定徐某协助公安机关抓获其他犯罪人的行为属于立功并在起诉书尾部法律条款适用中引用了刑法关于立功自首的条文,而不予从宽的公诉意见与起诉书的内容是相矛盾的。

一般情况下,对具有立功、自首情节的被告人是应从轻的。根据司法实践和司法解释,也有例外情形,一是罪行和社会危害极其严重案件。如特大杀人、爆炸、绑架等暴力犯罪案件、危害国家安全案件和毒品案件中的制造、走私犯罪集团的主犯、武装贩毒犯罪的毒枭、职业毒犯等罪犯。二是对共同犯罪案件主犯从宽可能造成对其他罪犯量刑失衡的。本案是一般共同犯罪非暴力案件,被告人徐某只是涉毒案件中的中间环节;辩护人请求对被告人的从宽,是在判处死刑情况下不立即执行,并不是要求在法定刑以下从宽,与徐共同犯罪的其他人不一定会判处死刑的,因此也不存在量刑失衡问题。故徐某立功行为应依法从宽,以体现刑法教育改造功能,起到积极预防作用。

二、被告人徐某认罪态度好,如实坦白犯罪事实,自愿认罪,具有法定、酌定从轻情节。

被告人徐某归案后,如供述了全部犯罪事实,在公安机关的教育下,充分深刻认识了自己的罪行,主动检举并协助抓获另一被告人,其所有的供述真实,没有隐瞒真相,没有弄虚作假,没有翻供,审判过程中自愿认罪,认罪态度好,悔罪深刻。本案除被公安机关当场抓获的496、63克冰毒(冰毒含量为61%)和1663粒麻古(甲基苯丙胺含量13.5%)外,其余数量认定的依据主要是各被告人的供述,其中徐某的供述对本案的犯罪事实及涉案毒品数量的认定,起着关键的作用。最高人民法院《人民法院量刑指导意见》(法发[2010]36号)规定:对于被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,如实供述司法机关尚未掌握的罪行,与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的,根据坦白罪行的轻重以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的20%以下。对于当庭自愿认罪的,根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的10%以下。”被告人徐某不仅在侦查、审查起诉阶段如实坦白认罪,而在庭审中,也是自愿认罪,依法应从轻处罚。

三、被告人虽属于累犯,但并不意味着必须判处死刑立即执行。

辩护人承认被告人徐某属于累犯,无论对毒品犯罪还是其他犯罪累犯都应从重处罚。但从重不是无限从重,并不意味着必须判处死刑立即执行。死刑是刑法中最严厉的处罚,对被告人判处死刑本身就已体现了从重,对具有立功等法定从轻情节的和主观恶性不是极深的不属于罪大恶极的被告人,是可以判处死缓的。在一般犯罪中决定刑罚时是不考虑前罪性质的,但在毒品犯罪中,前罪是否属于暴力或同种类犯罪,是作为是否可判死刑立即执行的重要因素考虑的。《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第八条关于对自首、立功的被告人的处罚问题的规定:“对于被告人具有自首、立功情节,同时又有累犯、毒品再犯等法定从重处罚情节的,既要考虑自首、立功的具体情节,又要考虑被告人的主观恶性、人身危险性等因素,综合分析判断,确定从宽或者从严处罚。累犯的前罪为非暴力犯罪的,一般可以从宽处罚,前罪为暴力犯罪或者前、后罪为同类犯罪的,可以不从宽处罚 ” 被告人徐某之前犯罪的罪名是诈骗、虚开增值税发票, 属于非暴力性犯罪,前罪与后罪不属于同类犯罪,根据上述司法解释规定,可以从宽处理。

四、关于涉案毒品数量问题

本案在数量认定上存在以下三个问题:

1、被告人交待的毒品数量不是净重,含包装物重量。根据多名被告人口供和当庭供述,毒品的重量是不含分装时的包装物重量的。进行分包时,一般分成200元、300元和500元三种,200元包0.3克冰毒,连封口的塑料袋袋重0.4克;300元包0.4冰毒,连封口的塑料袋袋重0.5克;500元的包0.7克冰毒,封口的塑料袋袋重0.9克。

2、毒品中掺进的辅料不应计入贩卖毒品数量之中。在庭审调查证明,向海林提供的冰毒存在重大掺假问题。庭审质证中,向海林、徐某、石锡文、余安军等被告人均证明毒品中掺进三分之一的辅料。本案毒品的源头被告人向海林承认,在卖给徐某的甲基笨丙胺中,每500克加入自己在化工市场买的100-200克辅料,按冰毒的价格卖给徐某,徐某也依此比例和价格卖给下线。石锡文证实在分装时100克冰毒要加入30克辅料卖出。石还证实,因徐某卖给的冰毒中掺的辅料过多,石还给徐退过货。辩护人认为,掺入冰毒的辅料与制造冰毒时添加的其他成份不同,辅料和冰毒是两种根本不同的物质。因此,认定毒品数额时应将辅料的重量扣除。

3、起诉书认定的毒品数量除公安机关少量缴获的外,其余均是根据被告人徐某和相关被告口供认定的。各被告人间从事的毒品交易,均没有账本记录,主要靠各被告人到案后的回忆,各被告人口供与当庭辩解及起诉书认定的的毒品数量并不一致,如起诉书认定向海林卖给徐某的毒品数量是12350克,而向海林当庭辩解的是45公斤。

4、公安机关对部分毒品含量鉴定并不能证明涉案全部毒品含量。浙江省公安厅浙公物鉴(2011308号鉴定文书,是对当场缴获的496、63克冰毒(冰毒含量为61%)和1663粒麻古(甲基苯丙胺含量13.5%)进行的鉴定,本案涉及的毒品绝大部分为向海林提供,而此部分毒品的来源并不是向海林。向海林提供的毒品不论是已流失部分还是在徐的下线处缴获的部分,公安机关均未作毒品含量的鉴定。绍兴市公安局物证鉴定所所做的276、515、301、258号物证检验报告,对物证只做了成份和重量认定,所涉毒品并不是纯正的甲基笨丙胺,大多是甲基笨丙胺、乙基香兰素、咖啡因、氨荼碱和海洛因等混合物,其甲基笨丙胺含量是不确定的。浙江省公安厅浙公物鉴(2011308号鉴定书尾部部分明确声明:“本鉴定仅对送检材料负责。”可见308号鉴定文书鉴定的毒品含量,并不等于其他毒品的含量。

辩护人承认即使去除包装物和扣除杂质后的毒品数量或甲基苯丙胺含量,也会超过最高人民法院规定的判处死刑的标准。辩护人所谈问题的目的并不是否定被告人运输、贩卖毒品事实,只是强调在根据毒品数量和质量因素量刑时,要将现场缴获的毒品数量和被告人坦白交待的毒品数量以及纯正的毒品与大量掺假的毒品在量刑时有所区别,不能简单累计。

涉案的毒品数量虽大,并不意味着必须判处死刑立即执行2010年最高人民法院印发的《人民法院量刑指导意见(试行)》,只规定了走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克,海洛因、甲基苯丙胺五十克或者其它毒品数量达到数量大起点的,量刑起点为十五年有期徒刑,但并没有明确规定判处死刑的毒品数量标准。其立法意义就是毒品犯罪数量虽然对毒品犯罪的定罪,特别是量刑具有重要作用,但毒品数量只是依法惩处毒品犯罪的一个重要情节而不是全部情节。特别是对涉案毒品数量达到判处死刑标准,被告人可能判处死刑的案件,被告人的主观恶性不是特别大,或者具有自首、立功情节等法定从宽处罚情节的案件,可不判处死刑立即执行。

五、被告人徐某不应承担本案中最重的刑罚

被告人徐某不是本案中罪行最重的被告人,处罚时应有所区别。起诉书中在被告人排序上虽将徐某排在第一位,但纵观全案事实徐并不是最重的。本案涉及的涉及毒品罪名有制造、运输、贩卖毒品及容留他人吸毒,徐某仅涉及运输、贩卖毒品,并不存在制造毒品犯罪。徐某并不是本案的毒品源头,徐某只是中间环节,无论从毒品数量还是所涉罪名及在全案中的地位和作用及社会危害方面被告人徐某远并不是最重的。本案涉及的被告人多达20余人,但并不是集团犯罪,而是一般共同犯罪,除与之有关联的个别被告人外,其余犯罪事实与徐某并没有直接的联系。宽严相济刑事政策的核心是区别对待。本案毒品犯罪的整体危害虽大,但具体犯罪也有轻重之别,不能不加区别地一律予以从严惩处(包括死刑立即执行)。徐某所犯罪行虽重,但其具有法定、酌定从宽处罚情节,根据罪行法定原则在处罚上应有所区别。

六、关于落实国家“少杀、慎杀”刑事政策问题。

少杀、慎杀,可杀可不杀的不杀”,是目前我国的死刑政策。根据最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》的通知中关于“要准确理解和严格执行“保留死刑,严格控制和慎重适用死刑”的政策精神,对于罪行极其严重,但只要是依法可不立即执行的,就不应当判处死刑立即执行。要严格控制和慎重适用死刑,以确保死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于一些罪行极其严重、论罪应判处死刑的犯罪分子,鉴于其具有自首、立功等法定从轻情节,或者具有一些应予充分考虑的酌定从轻情节,依法可不判死刑立即执行。辩护人认为,被告人徐某虽罪行特别严重,但其主观恶性不是特别大,社会危害后果不是特别严重,还有可以改造的可能性,且有坦白立功法定从轻情节,完全符合上述判处死刑可不立即执行的规定情形,对其量刑时应区别于毒枭、职业贩毒、走私毒品和制造毒品犯罪。尊重生命,减少死刑直至废除死刑,是社会进步的体现,目前,世界上已有三分之二以上的国家和地区在法律上或者在实质上废除了死刑,我国虽然没有废除死刑制度,但是在适用死刑上始终采用“少杀慎杀”的原则。刑法规定死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于不是必须立即执行的,可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。”此规定充分体现了国家对生命权的敬重,也体现了刑罚的改造功能,更有利于构建和谐社会。

审判长、审判员:

本辩护人在将结束发言时,再次强调被告人徐某罪行虽极其严重,但其具有法定的从轻情节,并不属于主观恶性极深不可改造的罪大恶极应处死刑立即执行的被告人。辩护人强调被告人徐某具有法定或酌定的从轻情节,并不是要求法庭对其罪行不予严惩,而是请求法庭在对徐某决定刑罚时,确实体现国家“少杀慎杀”原则,坚持惩办与宽大相结合的刑事政策,充分体现刑法的教育改造作用,判处其无期徒刑或死刑缓期执行,给徐某一个重新做人的机会,以上意见,希望法庭予以充分的考虑。谢谢

辩护人:赵学强

2012年5月4日

 

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